利益窃盗ということ
2021/04/16追記
このブログの人気記事ランキングに当記事が挙がっていて、以下のリンクをクリックしてみたら、詐欺サイトまがいにとぶようになっていたので、急遽リンクを削除しました。
弁護士佃克彦の事件ファイル 「食い逃げ」の法律学 PART1 「食い逃げ」の法律学 PART2
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2009/05/24 追記
弁護士佃克彦の事件ファイル 「食い逃げ」の法律学 PART1 「食い逃げ」の法律学 PART2
が新たにヒットし、丁寧に読んでみたたら、コメントをもらった「法1さん」が受けた講義についてそれなりに分かったような気がする。それでもやはり面倒くさい法律理論ではある。
おそらく、裁判員制度では、このような「利益窃盗」問題は対象にならないだろうが、さらに重大犯罪の場合、｢未必の故意」のような一種の「心理」「心のあや」がその量刑の決め手になるような事例が出てくるだろうから、このあたりも法律の専門家でなくとも理解できるような噛み砕いた、というようりも一般常識に合致できるような、説明のしかたが望まれるように思う。
-------以下は元記事------
最近マスコミで窃盗問題が喧しいが、学生時代に刑法の各論で教科書を読み、講義で聞いたはずなのに、最近法律関係のエッセイを読んでいて、何でこんな摩訶不思議な刑法の運用になるのかと改めて驚いたことがある。不勉強が恥ずかしい。
それは、刑法の詐欺罪に関連して「利益窃盗」という用語のことだ。利益窃盗は不可罰（罰すべからず）とされる。刑法に明文規定がないからだという。立法政策的な配慮なのか、それとも立法ミスなのか。
例えば「食い逃げ」をしても、初めから支払う「意志がなく」(証明しろと言っても不可能だろうが）、店員などにとがめられることなく、店から脱出すれば、詐欺にもあたらず、「利益」を窃盗しただけだとされる。
物の窃盗は当然罰せられるが、利益の窃盗は刑法典には規定がないため、不可罰になるのだという。一般人の感覚（常識）とは相容れない。
エッセイに書かれていたが、この事例は本当に「利益」の窃盗なのだろうか？飲食は単なるサービスを受けるという利益を得るのではなく、飲食物という立派な財物が関係しているので窃盗罪に該当するのではなかろうか？（追記：2008/09/08 お恥ずかしい話しだが、最近食堂で食事をしていて、この違いが分かった。財物の定義の問題だ。最近に食品偽装問題が関係してくれば別だが、多くの人は、他人に提供されて、その人が手を付けたもしくはそのまま残した料理を食べようとはしない。つまりその料理は、手がついていればほとんどの場合流通することはありえないし、手を付けられなくても、例えばラーメンの場合は時間が経てば伸びてしまうし、温かい料理は冷めてしまい、その時その場所でなければ価値がなくなってしまう。それゆえ、食堂で提供される飲食物は一般的には財物にはならないのだろう。）
また、キセル乗車した電車の乗客が、駅の改札を通らずに、駅員に制止されずに駅の外に逃げ出した場合も同様だという。 実際には、キセル乗車などは刑法以外の法律で罰せられるそうだし、食い逃げで刑事上の罪を問われなくても、民事上の責任は残り、例えば店の従業員に後日見つかった場合などは、支払いを免れることはできないそうだ。
似たような例で、電気窃盗については、当初電気は財物ではないと考えられていたが、ある事件に関して大審院（現在の最高裁にあたる戦前の最終裁判所）判決が、電気を財物とみなすと「拡大解釈」をして、窃盗罪として罰したことがあった。この後、刑法が改正され、電気は財物であるとみなすという規定が設けられ、いまや電気窃盗は立派な犯罪となったという。（しかし、電気も目には見えないが、電子という物質が引き起こす現象なので、物質である限り財物ではないのだろうか？大審院判決は財物の概念を「拡大」もしくは「類推」解釈したと言えるのか？ これは、いわゆる管理不能なエネルギー、電波などにも類推されるのではあるまいか）
それにも関わらず、利益窃盗は現在にいたるまで不可罰となっている。
ところで、最近は情報を制するものがビジネスを制するといわれるほど、情報に金銭的価値が認められている。しかし、現在の刑法では、情報そのものを盗んでも罰することはできないとされているらしい。
他の罰則規定のある法律で対応されるのかも知れないが。入学試験の問題だとか、企業の内部資料だとか、いわゆるソフトウェア全般（コンピュータプログラム以外にも音楽、映像ソフトなど）だとか。 この情報の窃盗が刑法上の大問題となっているようだ。 何であれ「価値」あるものを「正当でない」手段で自己の占有におくもしくは自己の利益のために使用するものは罰せられるという規定を作れば、どこに問題が生じるだろうか？
p.s. これに関して、最近2007年になって、企業内の秘密情報漏えい、個人情報の漏えい、自衛隊の機密情報の漏えいについて、まずは単なる窃盗罪（CD-ROMなど安価なものの窃盗容疑）として対処したようだが、やはり法律が現実に合致しなくなっているのではあるまいか。
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例えば「食い逃げ」をしても、初めから支払う「意志がなく」(証明しろと言っても不可能だろうが）、店員などにとがめられることなく、店から脱出すれば、詐欺にもあたらず、「利益」を窃盗しただけだとされる
代金を支払う意思が当初からない場合には、注文申し込み自体が詐欺行為にあたるため詐欺罪は成立すると思いますよ。
利益窃盗となる場合は、おそらく、支払意思で注文した人が、支払段階になって支払意思を放棄した場合であると考えられます。
投稿: 某 | 2007年3月18日 (日) 13:51
某さん、コメントありがとうございました。
ただ、少々そのままでは公開できない部分については、一部変更を加えさせていただいたことをご容赦ください。
この飲食店での「利益窃盗」は、どうも素人には理解しがたい法理のようです。一般的に法理というものはそういうものかも知れませんが、食い逃げの意思を持つ時期により詐欺罪と利益窃盗となるのもよく分からないところです。
それに食い逃げが、いわゆる財物窃盗（万引き）ではなく、利益窃盗になるのはなぜかもよく分かっていません。本文にも書きましたが、単なるサービス行為に対価を払わずに済ませただけではないように思うのですが。
刑法の各論の教科書でも探してきて読み返してみようと思います。
投稿: 望 岳人 | 2007年4月22日 (日) 09:37
初めまして。法学部１年生です。
特別講座で各論をやりはじめ、課題をやるために利益窃盗について調べていたところ、こちらにたどり着きました。
先ほど授業で学んだので記しておきます
瑕疵ある意思無く食堂の店員が料理を差し出した(処分行為)時点で、窃盗罪の要件、「他人の占有物を窃取」に当たりません。
自分の占有物に移ったと認められます。
詐欺罪について。
払う意思あり→詐欺行為無し→不可罰
料理は財物として認められていますよ！
人のカツ丼を盗んだら窃盗罪になります
投稿: 法１ | 2008年10月31日 (金) 22:56
法１さん、コメントありがとうございます。私もウン十年前法学部生でしたので、抽象的・難解な法律用語による法理と、現実との接点について悩んだことを思い出します（今でもこのようなことで悩んでおりますが）。
裁判員制度が始まろうとしていますのに、抽象的な論議についていけなくなっている自分を省みて危惧があります。
さて、コンビニの「カツ丼」弁当を盗むことは、賞味期限内であれば「カツ丼」弁当として転売も可能であり（『無価値物』の窃盗もありえますが）、「一般人の感覚」としてもすんなり窃盗と思えますが、食堂でカツ丼を注文して食べかけた場合には「盗む」とは言えませんね。注文して箸をつけて代金を払わなければ無銭飲食となりますが、ある種の条件が揃った場合に「利益窃盗」としての「食い逃げ」だと理解しています。つまり、食堂で注文されたカツ丼をそのまま持って逃げれば「窃盗」ですが、食べた後の代金不払いが「利益窃盗」ということですね。
刑法学の講師（教授）が、どの具体例に即して「カツ丼も財物だ」とおっしゃったのか興味のあるところです。
一般の社会生活をしている上で、刑法のお世話になることはめったにあることではありませんが、これからは裁判員制度（陪審員制度と異なるようにしたのはどのような司法政策なのか理解に苦しみます）によって一般市井人も、刑法に関る悲惨な事件や量刑にも関らなくてはならなくなるというのは少々気が重いところです。「食い逃げ」のような軽微な刑法事案についてではなく、悲惨な殺人事件などの裁判に関与しなければならないんですね。「罪をにくんで人をにくまず」という格言がありますが、量刑に一般市民を関らせるというのは法思想上後退ではないかとも思うこのごろです。
投稿: 望 岳人 | 2008年11月 1日 (土) 12:58